合同法_担保法混淆点(doc 29页)
合同法_担保法混淆点(doc 29页)内容简介
1、在反担保人中，反担保人与第一个担保中的债权人之间无法律利害关系，故债权人无权向反担保人主张权利。如：设甲欠乙的债，丙作为保证人为乙提供保证。而后丁作为反担保人为丙提供保证。后甲不能还债，丙并不能承担保证责任，问：乙可否要求丁承担还款责任?答案是否定的。
2、各个担保合同均有其无效的个性理由(在各制度中均有论述)，但也有共性的理由。下面是共性理由(情形)：
(1)主体：国家机关、公益法人违法提供的担保(《担保法解释》第3条)。
(2)标的：以法律、法规禁止流通、不可转让的财产设定的担保(《担保法解释》第5条)。
(3)特别情形：违反《公司法》第60条第3款董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。 (《担保法解释》第4条董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。)。
(4)对外担保：参见《担保法解释》第6条所列的五种情形：（一）未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的；（二）未经国家有关主管部门批准或者登记，为境外机构向境内债权人提供担保的；（三）为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的；（四）无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的；（五）主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关主管部门批准的，担保人不再承担担保责任。但法律、法规另有规定的除外。3、无效担保合同的责任：依《担保法》第5条第2款，担保合同无效，担保人当然不再承担担保合同所载明的担保责任。但有关过错当事人要根据相应过错承担民事责任，此种责任，乃属《合同法》第56条所规定的缔约过失责任。这种缔约过失责任的承担，具体情形是：
(1)主合同有效而担保合同无效的，又分两种情况(《担保法解释》第7条)。
①债权人无过错的，担保人、债务人对债权人承担连带责任；
②债权人、担保人均有过错的，担保人责任限额是债务不能偿还部分的1/2
(2)主合同无效而导致担保合同无效的，又分两种情况(《担保法解释》第8条)。
①担保人无过错的，担保人免责；
②担保人有过错的，担保人责任限额为债务人不能清偿部分的1/3。
(3)无效担保合同之担保人承担过错责任后，仍可向债务人追偿(《担保法解释》第9条)。
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2、各个担保合同均有其无效的个性理由(在各制度中均有论述)，但也有共性的理由。下面是共性理由(情形)：
(1)主体：国家机关、公益法人违法提供的担保(《担保法解释》第3条)。
(2)标的：以法律、法规禁止流通、不可转让的财产设定的担保(《担保法解释》第5条)。
(3)特别情形：违反《公司法》第60条第3款董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。 (《担保法解释》第4条董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。)。
(4)对外担保：参见《担保法解释》第6条所列的五种情形：（一）未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的；（二）未经国家有关主管部门批准或者登记，为境外机构向境内债权人提供担保的；（三）为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的；（四）无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的；（五）主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关主管部门批准的，担保人不再承担担保责任。但法律、法规另有规定的除外。3、无效担保合同的责任：依《担保法》第5条第2款，担保合同无效，担保人当然不再承担担保合同所载明的担保责任。但有关过错当事人要根据相应过错承担民事责任，此种责任，乃属《合同法》第56条所规定的缔约过失责任。这种缔约过失责任的承担，具体情形是：
(1)主合同有效而担保合同无效的，又分两种情况(《担保法解释》第7条)。
①债权人无过错的，担保人、债务人对债权人承担连带责任；
②债权人、担保人均有过错的，担保人责任限额是债务不能偿还部分的1/2
(2)主合同无效而导致担保合同无效的，又分两种情况(《担保法解释》第8条)。
①担保人无过错的，担保人免责；
②担保人有过错的，担保人责任限额为债务人不能清偿部分的1/3。
(3)无效担保合同之担保人承担过错责任后，仍可向债务人追偿(《担保法解释》第9条)。
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